“美國生子”到底合不合法？赴美生子法律問題解答！

PARADISEBIRD

為了孩子贏在起跑線上，獲得更多發(fā)展機(jī)會，越來越多的中國父母赴美進(jìn)行“生育旅游” (Birthing Tourism) )。與之相伴隨，月子中心也在美國大都會區(qū)如雨后春筍地涌現(xiàn)，尤其在華人集中的洛杉磯圣蓋博谷和羅蘭崗地區(qū)，呈現(xiàn)成行成市的發(fā)展趨勢。月子中心可以向孕婦提供食宿、交通、醫(yī)務(wù)、代辦證件一條龍式的服務(wù)，但碰到實(shí)際法律問題的時(shí)候，會力不從心，無法保護(hù)孕婦的權(quán)益。更重要的是中美兩國存著巨大的語言、文化和制度的差異，中國父母在這一場艱辛的生育之旅中一定會碰到法律問題。稍有處理不當(dāng)，就可能招致嚴(yán)重的損失，危害切身權(quán)益。

美國是以規(guī)則立國的法治國家，中國父母只有掌握相關(guān)的法律知識，才能保護(hù)自己和孩子的權(quán)益。洛杉磯張大欽律師事務(wù)所愿結(jié)合法律規(guī)定和實(shí)踐，來解答一些和赴美生子相關(guān)的最常見問題：

1. 赴美生子，孩子的身份問題

美國主要采用出生地主義原則確定初生嬰兒的國籍。根據(jù) 1868 年憲法第 14 條修正案：“所有在美國出生或在美國歸化，并受美國司法管轄的人，都是美國公民以及其所居住州的居民，任何州都不能制定或執(zhí)行任何削弱美國公民權(quán)利或豁免權(quán)的法律�！币簿褪窃诿绹�出生的孩子享有“出生公民權(quán)”，自然獲得美國國籍，而不管其父母的國籍、膚色和法律身份。

　　

美國是發(fā)達(dá)國家中唯一保持“出生公民權(quán)”的國家，本土出生的新生兒除了自動獲得美國國籍，也享有相應(yīng)的待遇和福利，包括醫(yī)療保險(xiǎn)、各類補(bǔ)助金、公民選舉權(quán)和被選舉權(quán)，

　　

kindergarten 到K12一共13年免費(fèi)義務(wù)教育和大學(xué)低息助學(xué)金等。比綠卡持有人更優(yōu)越的，這些“嬰兒”公民長到21周歲，便可以為父母及兄弟姐妹申請移民美國。

2.赴美生子，其意圖有違反游客身份嗎？B-2允許來美生子嗎？

在法理和民事關(guān)系層面解讀，所謂的“法不禁止皆自由”。當(dāng)前美國法律沒有明文禁止中國孕婦持旅游簽證(B-2)在美生子，這是得到美國政府的普遍認(rèn)同（例如美國駐法國使館和海關(guān)及邊境保護(hù)局網(wǎng)站上就有明確這點(diǎn)。另外，B-2簽證是頒發(fā)給赴美旅行娛樂的申請人，正如美國政府網(wǎng)站顯示的信息那樣，B-2包括“旅游觀光”、“醫(yī)療”以及“ 其他聯(lián)誼、社交或服務(wù)性質(zhì)的活動”。如果將中國孕婦申請B-2簽證來美生孩子解讀為“醫(yī)療”或參加“服務(wù)性質(zhì)的活動”，那就是順理成章的合法行為，符合游客的身份。

既然美國沒有禁止來美生子，為什么美國使館經(jīng)常拒簽孕婦呢？很多人對此表示不解。美國海外簽證官的對孕婦的拒簽，并不是基于赴美產(chǎn)子違反了美國的某一法律，而是因?yàn)槊绹�移民法賦予海外簽證官很大的事實(shí)裁量權(quán)，簽證官行使裁量權(quán)而拒絕簽證申請。根據(jù)INA法案214(b)條款，海外簽證官對簽證申請人進(jìn)行嚴(yán)格的事實(shí)審查，首先一律假定申請人“有移民傾向”，然后由申請人自證沒有移民傾向。如果海外領(lǐng)事館的簽證官整體上認(rèn)可申請人的主張和信用，且沒有移民傾向，就會頒發(fā)簽證；如果簽證官衡量申請人的整體情況，認(rèn)為申請不符合美國移民法和簽證目的，就會拒簽。盡管美國國務(wù)院有權(quán)審查簽證案例的判定情況，但其管轄范圍僅限于司法解釋，而不是裁定事實(shí)。海外簽證官對于所有簽證案例都有最終判定權(quán)。

在實(shí)踐中，簽證官會對B2簽證申請人的情況作一個(gè)整體衡量，并不會簡單地因?yàn)樯暾埲藨言辛司途芎灐＠�如簽證官會考慮孕婦有沒有故意隱瞞本身到美國的真正動機(jī)，有沒有對簽證官說謊。如果存在這樣的行為，簽證官就認(rèn)為申請人缺乏誠信而拒簽。又如，當(dāng)孕婦如實(shí)反映赴美生子的目的，簽證官會考慮申請人是否會濫用美國的醫(yī)療福利制度，是否有足夠的財(cái)政能力支付其所有支出。如果簽證官存有疑慮，也會拒簽申請�？傊�，簽證官會從整體上衡量，對簽證申請作出一個(gè)最終的判斷。

3. 美國海關(guān)有權(quán)僅僅因?yàn)椤皯言辛恕本途芙^游客入境嗎？海關(guān)有權(quán)檢查一個(gè)外國孕婦的身體嗎？有沒有隱私權(quán)和dueprocess 的問題？

赴美產(chǎn)子父母拿到美國旅行簽證，并不表示可以萬事大吉、高枕無憂。入境美國，海關(guān)及邊境保護(hù)官員還是有可能查問他們，甚至拒絕入境。正如海外簽證官一樣，美國海關(guān)和邊境保護(hù)局官員有很大的權(quán)力，他們既能決定旅客是否能夠入境，又能決定旅客入境逗留的期限。

美國聯(lián)邦海關(guān)及邊境保護(hù)局的發(fā)言人克魯茲（Jaime Cruiz）指出，美國沒有特別的法律或者條例，僅僅因?yàn)閶D女“懷孕了” 就拒絕游客入境。美國移民法也沒有禁止赴美生子的相關(guān)規(guī)定。那些被遣返或者禁止入境的人是因?yàn)闆]有如實(shí)回答海關(guān)官員的問題，存在欺騙或詐欺等行為。他進(jìn)一步指出，如果赴美生子的孕婦被海關(guān)及邊境保護(hù)官員擋下，他們會詢問孕婦是否自行支付醫(yī)院的費(fèi)用、如何支付費(fèi)用、在哪里居住等問題。海關(guān)會檢查入境者的護(hù)照是否過期，是否有合法的理由進(jìn)入美國等。

而實(shí)踐中我們律師經(jīng)常碰到的案例，多數(shù)是因?yàn)楣賳T認(rèn)為孕婦申請簽證和入境理由不相符而拒絕入境。為此，赴美生子的孕婦除了做好被質(zhì)疑的準(zhǔn)備外，還應(yīng)攜帶跟簽證一致的文件以證明。

海關(guān)和邊境保護(hù)局官員可以擋下任何人問話，但并不能檢查孕婦的身體，除非當(dāng)事人同意或者法律有其他特殊規(guī)定。在美國，哪怕是警察，要搜查人的財(cái)物，房子，身體，都需要合理事由（probable cause）及法院搜查令，人命關(guān)天的情況除外。

美國憲法第五修正案規(guī)定:（聯(lián)邦政府）“未經(jīng)正當(dāng)法律程序,不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)”；第十四修正案第二款規(guī)定:“任何州,未經(jīng)正當(dāng)法律程序不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)”,以正當(dāng)法律程序限制地方各州。自1965年格瑞斯沃德案中,聯(lián)邦最高法院就確定隱私權(quán)是受正當(dāng)法律程序保護(hù)的基本權(quán)利,并適用嚴(yán)格審查標(biāo)準(zhǔn)。官員未經(jīng)同意檢查孕婦的身體行為，毫無疑問已經(jīng)觸及孕婦的隱私權(quán)，本應(yīng)受到憲法保護(hù)。

同時(shí)，美國憲法很少把外國人地國籍作為享有正當(dāng)性程序權(quán)利的一個(gè)條件，也就是美國政府一般會給予外籍合法入境者（甚至非法居留者）一個(gè)公平的機(jī)會以糾正或反駁政府的不當(dāng)行為，保護(hù)外國人的憲法權(quán)益。

但實(shí)踐上，美國憲法只適用于美國國土。根據(jù)美國聯(lián)邦法院的判例，進(jìn)入美國國土的外國人才賦予憲法的正當(dāng)程序權(quán)利；沒有進(jìn)入美國領(lǐng)土的外國人，并不能享有該權(quán)利。為此，當(dāng)孕婦被官員擋在海關(guān)，法律意義上并沒有進(jìn)入美國國土，不受憲法的正當(dāng)性程序保護(hù)。

4. 海關(guān)通常會以什么理由拒絕孕婦入境呢？

美國海關(guān)及邊境保護(hù)局每年會拒絕上萬人進(jìn)入美國。拒絕外國人進(jìn)入美國的原因包括：不正當(dāng)?shù)穆眯形募�、受法律禁止的行為或者意圖、不符合免簽項(xiàng)目的旅行、走私禁止物品、有犯罪行為或歷史、違反移民法等。其中違反移民法包括：逾期拘留、嘗試使用假文件進(jìn)入美國、涉及國家安全問題等。

在實(shí)踐中，孕婦進(jìn)入美國海關(guān)的時(shí)候要特別注意：第一，要誠實(shí)回答官員的問話。第二，要準(zhǔn)備好充分的財(cái)務(wù)證明，以備查問。美國官員和民眾特別擔(dān)心海外孕婦濫用美國的醫(yī)療服務(wù)，認(rèn)為海外孕婦沒有繳納任何稅費(fèi)，就不應(yīng)該享受美國的福利。但是如果孕婦能夠提供如何支付醫(yī)療費(fèi)用的證據(jù)，就能夠解開海關(guān)執(zhí)法人員的質(zhì)疑和顧慮，順利入境美國。

5. 美國有可能修改憲法禁止孕婦入境嗎？有可能區(qū)別對待外國人在美國所生孩子嗎？

雖然美國部分民眾對海外孕婦赴美生子不滿，個(gè)別的共和黨人也試圖推動國會修憲，禁止孕婦入境美國、區(qū)別對待國內(nèi)外孕婦或者取消“出生公民權(quán)” ，但我們并不認(rèn)為美國會為此修憲。

（1）美國修憲的門檻高，操作難度大。美國憲法賦予人民“出生公民權(quán)”，只有通過新的憲法修正案才能改變或者取消該項(xiàng)權(quán)利。這需要2/3以上國會議員和3/4的州的表決支持才可能通過。作為少數(shù)黨的共和黨人在國會推動這項(xiàng)修憲案，只是為了取悅保守派選民而采取的政治策略，并不具備太多操作空間。事實(shí)上從1993年內(nèi)華達(dá)聯(lián)邦參議員Harry Reid，從1996年共和黨提案到2009年喬治亞中醫(yī)院Nathan

Deal，國會一直就“出生公民權(quán)”存爭議，但從未實(shí)現(xiàn)修憲。

（2） “出生公民權(quán)”是美國憲法精神的體現(xiàn)。自1868年“出生公民權(quán)”實(shí)施145年來，它已經(jīng)成為美國人權(quán)立國的基石，體現(xiàn)了美國平等與自由的價(jià)值觀。如果廢除 “出生公民權(quán)”或者禁止孕婦入境不僅僅遭受美國人民的反對，影響到美國自由、平等的國家形象，還會違反人民自由遷徙的權(quán)利，違背憲法的基本精神。

（3）赴美產(chǎn)子帶給社會的影響富有爭議，并非完全有弊無利。例如大多數(shù)赴美產(chǎn)子的中國父母有比較好的經(jīng)濟(jì)能力，除了自我承擔(dān)生孩子的醫(yī)務(wù)費(fèi)，還大肆消費(fèi)購物，生完后便迅速回國。不但沒有給美國社會帶來負(fù)擔(dān)，相反還給美國帶來經(jīng)濟(jì)利益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

雖然修憲不太可能，但修改聯(lián)邦《移民與國籍法》和各州法律還是可能的。 2010年，亞利桑那州的共和黨議員就曾試圖制定州立1070號法案，要求在該州出生的嬰兒父母中至少有一方在美有合法公民身份，才給嬰兒發(fā)出生證。雖然該法案最后未能正式生效，卻得到該州大多數(shù)議員的支持。同時(shí)，美國移民研究中心也提議修改現(xiàn)行聯(lián)邦《移民與國籍法》，希望可以減少生育旅行的“投機(jī)者”，建議在使領(lǐng)館簽證人員拒簽的原因中，添加一條“是否有意圖在美國分娩”的條款，以明確法律的灰色地帶。

綜合而言，美國是個(gè)民主社會，國會立法要考慮到各方面利益團(tuán)體的主張，在沒有統(tǒng)一意見、排除爭議前，不可能針對孕婦專門修憲。相反，政府更有可能調(diào)整簽證入境法律和政策，加大打擊以欺詐手段獲取簽證的力度。

6. 在美國的屬地領(lǐng)土（五十州以外的領(lǐng)土，如關(guān)島，波多黎各）等地出生的小孩也會有美國公民身份嗎？有何不同？

美國國土包括五十個(gè)州，華盛頓特區(qū)，還有薩摩亞，馬里亞納，關(guān)島，波多黎各屬地。當(dāng)孩子出生在美國國土，毫無疑問地取得憲法之下的“出生公民權(quán)”，自動擁有美國國籍。然而，并非所有擁有美國國籍的孩子就是美國公民。依據(jù)美國法律法律，在美國屬地薩摩亞和Swain的島（AS）兩個(gè)屬地出生的孩子是美國國民，擁有美國國籍，但并不會自動成為美國公民。

美國“國民national”和“公民citizen”的主要區(qū)別是在政治上。沒有公民身份的美國國民不能投票或者擔(dān)任公職，例如，他們不能競選美國總統(tǒng)。除了這點(diǎn)區(qū)別，他們在權(quán)利和福利方面基本一致。美國國民可以像公民一樣申請護(hù)照，注明“美國國籍”；他們可以移居任何到任何一州，自由教育、工作和生活，而不會受類似中國的戶口管理制度的限制。

7. 孩子出生后，母親可以因?yàn)楹⒆邮敲绹�公民就有理由來美國或居住美國嗎�?/font>

根據(jù)美國移民法，美國公民滿21歲后才可以為父母和兄弟姐妹申請綠卡。此前，公民“孩子”的父母不能利用孩子的公民身份在美國定居或工作。

8. 政府打擊月子中心，會直接影響到該中心孕婦的權(quán)益嗎？

美國地方政府打擊整頓月子中心，不會直接影響到外籍孕婦的生育旅游權(quán)益。

一方面，生育旅游或孩子的“出生公民權(quán)”是美國聯(lián)邦政府管轄的事務(wù)，跟地方政府沒有關(guān)系。美國是聯(lián)邦制國家，聯(lián)邦政府根據(jù)聯(lián)邦法律在其管轄的事務(wù)范圍內(nèi)享有自主權(quán)，不受地方政府的干涉。由于移民簽證、出入境事務(wù)，甚至包括孩子的“出生公民權(quán)”等等都是聯(lián)邦事務(wù)，由聯(lián)邦政府管轄，地方政府沒權(quán)干涉。即使地方政府打擊整頓月子中心，也不能對月子中心內(nèi)孕婦的移民簽證事務(wù)指手畫腳。

另外一方面，月子中心營運(yùn)是一個(gè)地方事務(wù)，地方政府有權(quán)進(jìn)行整頓和追究業(yè)者法律責(zé)任，但不會直接懲罰孕婦。美國各州、縣和市政府都有權(quán)在健康、安全、建筑、環(huán)境等方面制定地方法規(guī)，管理商業(yè)行為。正如養(yǎng)老院一樣，月子中心應(yīng)該符合地方政府在健康、安全、建筑、環(huán)境上的法律要求。如果月子中心用民房改建而沒有政府許可，就是屬于違章建筑，政府當(dāng)然有權(quán)追究業(yè)者法律責(zé)任；又如，將民宅改為多個(gè)不合規(guī)的客房，居住的人數(shù)嚴(yán)重超標(biāo)，當(dāng)危急到孕婦的生命健康安全時(shí)，地方政府理應(yīng)就責(zé)無旁貸的進(jìn)行調(diào)查、整頓或查封。但這些違規(guī)經(jīng)營跟孕婦沒有直接的關(guān)系，孕婦并不需要擔(dān)心。

9. 給懷孕了的有意來美國生小孩的人士一些中肯的，實(shí)用，有效的申請簽證或入境建議。

旅游是一場風(fēng)險(xiǎn)之旅。赴美生子的中國父母在辦理美國簽證、入境美國、選擇美國月子中心等方面會碰到很多風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，提出以下建議供參考：

（1）在來美國之前做好研究和計(jì)劃。首先要從語言、文化和社會制度上都了解美國；要準(zhǔn)備充足的醫(yī)療費(fèi)用和生活費(fèi)用；選擇正規(guī)的月子中心，調(diào)查其經(jīng)營狀況，包括月子中心有沒有經(jīng)營執(zhí)照，民宅房間面積和居住人數(shù)多少及衛(wèi)生條件等等，以免在生產(chǎn)和護(hù)理過程中產(chǎn)生糾紛。

（2）簽證入境的時(shí)候，要誠實(shí)回答移民官的問題。正如我們跟成千上萬的簽證申請人強(qiáng)調(diào)過的，赴美生孩子的申請人務(wù)必如實(shí)回答移民官的問題，不能撒謊。美國是個(gè)法治和誠信的國家，守法的同時(shí)也必須做到有誠有信。無論孕婦申請旅游或者商務(wù)簽證來美生孩子，都應(yīng)該遵守美國移民法律，誠實(shí)回答簽證移民官的問題。否則，一旦被簽證官或者海關(guān)官員認(rèn)定申請人有欺騙行為，輕則導(dǎo)致警告、給予短期逗留，重則導(dǎo)致拒簽、遣返回國，甚至留下不良記錄，影響日后入境美國。

（3）在美國期間，不要參與任何欺詐行為，比如騙取美國政府的福利、制造假文件等等。美國很多民眾反對海外孕婦赴美生子有一個(gè)重要原因，就是擔(dān)心海外孕婦沒有向美國納稅，產(chǎn)婦和嬰兒卻享受美國的醫(yī)療福利。由于只有美國公民和居民才能享有的諸如免費(fèi)奶粉等福利或醫(yī)療服務(wù)，如果該福利被濫用，民眾當(dāng)然不滿。

（4) 如果游客來美生子已經(jīng)變得實(shí)在太敏感了，不妨變通一下，申請其它簽證。工作人士簽證（如H1B， L1， O-1等），或者是F-1學(xué)生或J-1交換學(xué)者，他們在美國的居留期限可以較長，這樣就有充裕的時(shí)間來生小孩。時(shí)間長，意圖自然轉(zhuǎn)換，周圍的人更容易接受一些。而且，工作人士要給美國政府交稅，納稅人在美國就是主人，主人在美國生小孩，理順多了。

（5）要認(rèn)識到孩子成長過程中的風(fēng)險(xiǎn)和代價(jià)，為孩子做一個(gè)長遠(yuǎn)的準(zhǔn)備和規(guī)劃。例如，孩子的中國旅行證每兩年要更新，美國護(hù)照也需每五年更換新證，中國父母就要及時(shí)安排更換。又如，子女在16歲之前都不可能獨(dú)自在美國生活，除非有朋友或親戚愿意作為孩子的監(jiān)護(hù)人。為此，中國父母在不能長期的居留美國時(shí)候，怎么辦？這些都需要提前了解和規(guī)劃。

生育旅游是一場艱辛之旅，到達(dá)終點(diǎn)者會獲得美國的禮物。赴美生育的父母只有掌握相關(guān)的法律武器，才能為未來的孩子贏得和保護(hù)好這份珍貴的禮物。